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《罗马法与现代民法》
Diritto romano e diritto civile moderno
法律拉丁语
Lingua latina giuridica
《法学阶梯》讲演录

徐国栋

我的罗马私法课,就是讲授优士丁尼《法学阶梯》,下面采用评注的方式开始讲授。

第一卷
第1题 正义与法

Ⅰ.1.1.pr. 此段讲的是正义的定义。它是使各种利益都得到各得其所的分配的过程。法的功能是分。法律不能朝令夕改,应具有确定性、普遍性、强制性。立法者应保持公平的态度来分配各种利益和不利益。从立法者和普通老百姓的角度,本段涉及到正义的3要素:①稳定的,指确定性;②普遍的,当然指普遍性;③最后讲正义是一种态度。

Ⅰ.1.1.1 神事就是人与神的关系,人事是人与人的关系。例如,宗教反映的就是人与神的关系。法首先调整人与神的关系。这部分法涉及公共利益,即公法。fas为圣法、教会法。ius为市民法、世俗法。这两种法的对立时古代法的特征,这种对立在现代已经隐而不显

Ⅰ.1.1.2 "朕"是皇帝的自称。本书是以皇帝的名义教授法律知识。本段讲的是教学艺术。

Ⅰ.1.1.3 宗教、道德、法律是三大社会规范,前者是彼岸的,后两者是此岸的。(1)诚实生活:要求你去极大地帮助别人的趋向,是种自我牺牲。有3个案例可以说明什么叫做诚实生活:

实例一。有一个诚实的人从亚历山大运一船粮食去罗得岛,当时那里的人正处在极大的饥荒中。这个粮商知道许多商人已装运粮食上船向罗得岛进发,甚至在其旅途中,他还见到了这些商船正在满帆向罗得岛航行。现在问,他是否应该把真相告诉罗得岛人,还是应该保持沉默,把他的粮食卖出一个尽可能高的价钱?这个例子涉及到消极诈欺,西塞罗认为粮商应透露真相。这是一般的商人做不到的要求。

实例二。有一个好人出卖其有缺陷的房子,这些缺陷他知人不知。例如,这所房子不宜于健康,而他人相信这所房子宜于健康。人们都不知道在每个房间里都有老鼠和蛇出没,也不知道这所房子是用不好的建筑材料建造起来的,有倒塌的危险,所有这些除了房主,谁也不知道。如果买主没有对卖主披露任何这些缺陷,而是以比这所房子所值的高得多的价格出售了此房,他是否违反了诚实的正义?这个例子也是涉及到消极诈欺,西塞罗也认为卖主有透露真相的义务。

实例三。昆图斯·谢沃拉是普布利乌斯·谢沃拉的儿子,他想买一块土地,请求出卖人很快对他说一个死价。后者这样做了。谢沃拉说,他对土地的估价比出卖人所作的估价高,因此在出卖人的开价上加了10万赛斯退斯。所有的人都说这是一个诚实人的行为,但又补充说这不是一个智者的行为。这个例子涉及到诚实人的行为标准与"智者"的行为标准的不同。
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西塞罗举的这3个实例涉及到当事人是否对交易相对人负有披露利好消息的义务,以及不履行此种义务是否构成诈欺之问题,他对这些问题作出了肯定的回答,造成民法规范的诚实生活的人性标准超出了经济人假说的结果。罗马市民被要求按照上述3个案例中体现的行为标准生活,他们因此必须达到很高的道德要求。
(2)毋害他人:这是对诚实生活的限定,是消极的行为标准。是对"爱你的邻人"这一戒条的限制。它确定了经济人的行为标准,是法律最低限度的要求。因此,诚实生活、毋害他人两者确立了法律的行为标准。
(3)分给各人属于他的,英文是Give everyman his due:这是上述两个戒条实施的结果。它要求做个别化的分,因此涉及到个别正义问题。

法的普遍性体现为权责分配,是一般正义。通过衡平使普遍正义与个别正义结合起来。"每个人"体现了个别正义的要求。
③万民法是否是国际法?a. "每个人民为自己制定的法",不等于"每个国家",而国际法最早起源于民族国家成立时。b. 国际法是国家间的协议;而万民法是内国法,是内国人民制定的。

Ⅰ.1.1.4 此段最早确立了公、私法的划分,体现为"利益区别说"。
(2)公法:关于宗教事务、关于宗教机构、国家管理机构。前两者体现出了人类生活的彼岸性。
(3)本段关于公法的定义,最早涉及"国家"(Status)一词。

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