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罗马私法示范卷之三
王志希
一、名词解释
1 ．代奴是指奴隶的奴隶，属于奴隶的特有产。在优帝《法学阶梯》 2,20,17 中，当奴隶是被遗赠物，代奴是从物。这说明遗赠物的主物灭亡，不导致从物的消失。同时，代奴的存在说明奴隶也享有一定的权利。
2 ．外邦不是现代意义的外国，它是指罗马的行省，即罗马向外殖民拓展时所开拓的殖民地，可分为元老院行省与皇帝行省。外邦中的人即行省民，在外邦中适用万民法而不适用市民法。
3 ．特留份制度产生于法尔奇迪亚法，是对遗赠自由的限制。它指在遗赠自己的财产时，不许遗赠超过全部财产的十二分之九，即需为被指定的继承人保留 1/4 的份额。
4 ．遗嘱能力为积极的与消极的。消极的遗嘱能力是被动接受遗嘱继承的能力。有此能力的人分别是家子、奴隶、遗腹子等，尽管如奴隶无积极之遗嘱能力。
5 ．皇库与国库不同。国库中的财产相当于国家财产，而皇库实际上指的是“皇帝的库”，其财产具半公半私的性质。“ Fiscus ”也同时是“财政”一词英文的词源。皇库的物是不可以被以时效取得的。
二、简述
1 ．罗马法中奴隶的地位 :
1.1 在罗马法中，根据自然法，一切人自始都是生来自由人；只是根据万民法才有了奴隶制度（ I.1,3,2 ）。
1.2 一方面，奴隶是物，是权利之客体，可以被出卖、赠予、继承等。
1.3 但是另一方面，罗马法又有众多规定是授予奴隶以权利的。
（1）《法学阶梯》第 1 卷第 5 题中，奴隶可以被以各种方式解放；
（2） I.1,6,1 ：奴隶具有消极的遗嘱能力；另有如 I.2,14pr. 之规定。
（3） I.1,11,12 ：奴隶具有消极的收养能力；
（4） I.1,14,1 ：奴隶具有消极的监护能力；
（5） I.1,8,2 ：奴隶有权不被无由地杀死；
（6） I.1,17pr. ：奴隶也是家庭成员之一；
（7） I.2,20,17 ：奴隶也拥有特有产——代奴；
1.4 总之，在罗马法中，奴隶不只是“会说话的工具”；也拥有不少权利，甚至有可能享有高度自由。
2 ．罗马法中胎儿的法律地位：
2.1 在优帝《法学阶梯》中，有诸多关于胎儿法律地位的问题。
2.2 分述如下 :
（1） I.1,13,4 与 I.1,14,5 ：胎儿可以被指定监护人；
（2） I.2,13,1 ：胎儿也必须被指定为继承人或被剥夺继承权，否则遗嘱可能会被打破。另， I.2,19,4 ：胎儿也有消极的遗嘱能力；
（3） I.2,16,4 ：胎儿可被指定补充继承人；
（4） I.2,18,2 ：胎儿也可以提起遗嘱不合义务之诉；
（5） I.2,20,28 ：他人的胎儿也可被指定为继承人。
三、论述（四选二）
1 ．罗马法中的有利于军人原则
1.1 罗马法中，军人被作为一群特殊的群体来看待；优帝《法学阶梯》有不少利于军人之原则。容分述之。
1.2 有利于军人原则在《法学阶梯》中的体现：
（1） I.1,25pr. 在战争中失去的军人子女“虽死犹生”，故军人子也算为生存的子女，有助于军人的家父豁免监护或保佐的职务。
（2） I.1,25,14 ：军人在服兵役期间豁免监护或保法。
（3） I.2,9,1 ：处于家父权下的子女取得的财产为其家父所取得，但是作为卑亲属的军人在服兵役期间取得的军营特有产例外。
（4）第二卷第 11 题：整题是关于军人订立遗嘱之法律规定，是阵前遗嘱的变种，其中规定了军人订立遗嘱程式的简化（ I.2,11pr. ）、军人可订立非书面遗嘱（ I.2,11,1 ）、军人所需遗嘱能力的降低（ I.2,11,2 ）、军人在服兵役前订立不符法律之遗嘱可能视为军人的新遗嘱（ I.2,11,4 ）、人格变更对于军人的例外（ I.2,11,5 ）。
（5） I.2,12pr. ：处于尊亲权力下的军人可就他们在军营中的所得订立遗嘱。
（6） I.2,13,6 ：军人的紧急遗嘱如未指名剥夺子女之继承权，其遗嘱之效力可被拯救 .
（7） I.2,19,6 ：士兵可以撤销对于自己不利之遗产的接受。
4 ．论解放
4.1 罗马法之中，自由的身份是一个十分重要的规定，因着此规定之故，可将人分为自由人与奴隶。奴隶是指丧失自由人身份的人。但奴隶身份有可能被终止，其方式即罗马法规定的解放。
4.2 解放的定义：一种赠与合同。该合同之标的是自由。
4.3 解放的方式，在市民法中有三：
（1）诉请解放：它表现为一种事先串通好的诉讼。即由释奴人在执法官面前为某个奴隶声请自由，而奴隶的主人对此不提出异议，然后由执法官对释奴人的上述声明予以认可。
（2）登记解放：即在进行人口登记时，经主人同意，将奴隶登记为自由人。
（3）遗嘱解放：即主人在遗嘱中宣布解放自己的奴隶并将其设立为继承人。
4.4 解放的方式，在裁判官中有三：
（1）当着朋友面解放：即主人当着所信任的见证人之面表示对一奴隶之解放。
（2）通过书信解放：即主人在写给他人书信中表达解放一奴隶之意愿。
（3）在宴席中释放：即主人在举行宴席时当着客人的面解放一奴隶。
4.5 被解放的奴隶叫解放自由人，原本他有三种类型：罗马市民、拉丁人、降服人；然优帝时，他赠与所有的解放自由人以罗马市民权（ I.1,5,3 ）。
4.6 解放的限制：
（1）为诈欺债权人进行解放，无效。（ I.1,6pr. ）
（2）小于 25 岁的主人不能实施解放，除非以执杖之方式（ I.1,6,4 ）
4.7 解放后果：
解放奴隶之人称为恩主，他对解放自由人仍有一定权利。
（1）解放自由人对恩主有一定服从义务，不可随便对其提起诉讼；
（2）对恩主有一定的劳作义务与财产义务；
（3）恩主对解放自由人的遗产有某种法定继承权。
四、文本评释
I.2,2,2
（1）此段是关于无体物的定义与描述，该文本来自盖尤斯，是他首先提出了无体物的概念。
（2）定义：有无体物不同，有体物指不可触摸的物。
（3）来源：在希腊哲学中，德谟克利特认为所有感觉均可归结于触觉，这是采用了“原子论”的观念。
（4）定义之后，该文本对无体物作了限缩，即并非所有形上物均为无体物，无体物包括遗产、用益权与债权等。这里区为法学上的无体物与非法学的无体物。是对无体物所作的穷尽性定义。
（5）这里，无体物包括了权利，如继承权，用益权与债权。这混淆了权利与权利之标的关系。因此，盖尤斯的“物法”体系大于现代之“物权法”，这是他为了构建自己人、物、讼三分法律体系之需要。
（6）后人把债权、继承权等从物权中区分，复活了以前萨宾——谢沃拉的“继承法、人法、物法、债法”四分法体系。而显然，萨宾——谢沃拉体系比盖尤斯的体系更为合理。
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